刑訴第159條之2之必要性要件

【概述】

刑事訴訟法第159條之2所稱「為證明犯罪事實存否所必要」（必要性），係指先前陳述之重要待證事實，與審判中之陳述有所不符，而該審判外之陳述係證明待證之犯罪事實存在或不存在所不可或缺。若除去先前之陳述，仍有其他相類之證據可資代替，並得據以證明待證之犯罪事實存在或不存在者，即與上述「必要性」之要件不合。

◎被告以外之人於偵查中向檢事官、警察所為之陳述
→依刑事訴訟法第159條之2判斷有無證據能力

◎被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述+證人身分訊問並經具結
→依刑事訴訟法第159條之1判斷有無證據能力

◎被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述+非以證人身分而未經具結
→依刑事訴訟法第159條之2或第159條之3等規定之同一法理，判斷有無證據能力

【刑事判決】

「依刑事訴訟法第159條之2規定，被告以外之人於司法警察（官）調查中所為之陳述，與審判中不符時，必其警詢陳述符合『具有較可信之特別情況』及『為證明犯罪事實存否所必要者』，始有傳聞法則例外規定之適用。
而所稱『為證明犯罪事實存否所必要』，係指先前陳述之重要待證事實，與審判中之陳述有所不符，而該審判外之陳述，係證明待證之犯罪事實存在或不存在所不可或缺，亦即就具體案情及相關卷證判斷，為發現實質真實目的，捨該項審判外之陳述，已無從再就同一供述者取得相同之供述內容，縱以其他證據代替，亦無從達到同一目的之情形者，始足當之。若除去先前之陳述，仍有其他相類之證據可資代替，並得據以證明待證之犯罪事實存在或不存在者，即與上述『必要性』之要件不合。
又刑事訴訟法第159條之2規定係針對『被告以外之人於檢察事務官、司法警察（官）調查中所為之陳述』有無證據能力之判斷，至於被告以外之人於「偵查中向檢察官所為之陳述」，如以證人身分訊問並經具結，應以同法第159條之1第2項規定判斷有無證據能力，倘被告以外之人於檢察官偵查中非以證人身分，未經具結之陳述，則得本於同法第159條之2或第159條之3等規定之同一法理，定其有無證據能力。」

（最高法院107年度台上字第3172號刑事判決）

【法條】

刑事訴訟法第159條之2

【關鍵字】

必要性、相類證據、無可替代、傳聞例外、證據能力