共同正犯所得之沒收或追徵，應就各人所分得者為之

【概述】

共同正犯所得之沒收或追徵，應就各人所分得（對犯罪所得有事實上之處分權限）者為之。

2人以上共同犯罪，倘個別成員：
[無犯罪所得]+[與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權]
=該個別成員無利得可沒收或追徵

【刑事判決】

「犯罪所得之範圍，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息，不限於因犯罪『直接』取得者，且不應扣除犯罪成本，此觀刑法第38條之1第3項之規定及其立法說明五之㈠、㈢即明。
又犯罪所得之沒收或追徵，在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得，使其不能坐享犯罪之成果，以杜絕犯罪誘因，性質上屬類似不當得利之衡平措施。苟無犯罪所得，自不生利得剝奪之問題。
2人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收或追徵，倘個別成員並無犯罪所得，且與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權時，即無『利得』可資剝奪，

故共同正犯所得之沒收或追徵，應就各人所分得者為之。又所謂各人『所分得』之數，係指各人『對犯罪所得有事實上之處分權限』者而言。各共同正犯有無犯罪所得、所得多寡，事實審法院應視具體個案之實際情形，綜合卷證資料及調查結果，依自由證明程序釋明其合理之依據而為認定。」

（最高法院108年度台上字第4072號刑事判決）

【法條】

刑法第38條、刑法第38條之1

【關鍵字】

共同正犯、沒收、追徵、共同處分權、犯罪所得