毒品條例第9條第3項屬於刑法分則加重之性質而成為另一獨立之罪

【概述】

毒品危害防制條例第9條增訂第3項自109年7月15日施行生效，施行後犯該罪始能適用該規定予以論罪科刑。

[毒品危害防制條例第9條第3項]
犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。

．§4（販運製造毒品罪）
．§5（意圖販賣而持有毒品罪）
．§6（強迫或欺瞞使人施用毒品罪）
．§7（引誘他人施用毒品罪）
．§8（轉讓毒品罪）

[立法理由（節錄）]
本條第三項所稱之混合，係指將二種以上之毒品摻雜調合，無從區分而言（如置於同一包裝）。依目前毒品查緝實務，施用混合毒品之型態日益繁多，且因混合毒品之成分複雜，施用後所造成之危險性及致死率均高於施用單一種類者，為加強遏止混合毒品之擴散，爰增訂第三項，規定犯第四條至第八條之罪，而有混合二種以上毒品之情形者，加重其刑至二分之一。另本項係屬分則之加重，為另一獨立之犯罪型態，如其混合二種以上毒品屬不同級別，應依最高級別毒品所定之法定刑，並加重其刑至二分之一，例如販賣混合第三級及第四級毒品者，依販賣第三級毒品之法定刑處斷，並加重其刑至二分之一；如屬同一級別者，因無從比較高低級別，則依各該級別毒品所定之法定刑，加重其刑至二分之一，併予敘明。

【刑事判決】

「行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，為刑法第1條前段所明定。又民國109年7月15日修正施行之毒品危害防制條例第9條增訂第3項規定：「犯前5條(即第4條至第8條)之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。」此規定係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，當屬刑法分則加重之性質而成為另一獨立之罪，自以施行後犯之者始能適用該規定予以論罪科刑。
依原判決認定之事實，上訴人於108年12月間購入其附表一所示第二級、第三級、第四級毒品，伺機販賣予不特定人牟利而持有，嗣於109年1月12日經警佯裝買家購買毒品大麻而查獲，並扣得所示毒品。則上訴人行為時，毒品危害防制條例第9條第3項尚未公布、施行，縱其意圖販賣而持有之毒品有混合二種以上毒品，亦無適用該規定論罪並加重其刑之餘地。
但本件依原審筆錄及原判決之記載，審判長於審理期日時先諭知上訴人可能涉及毒品危害防制條例第9條第3項之罪(見原審卷第126頁)，復於判決理由內說明上訴人意圖販賣而持有混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一(見原判決第7頁第20至22行、第9頁第24、25行)，似認上訴人此部分涉犯毒品危害防制條例第9條第3項之罪，並予加重其刑，不無適用法則不當之違法。」

（最高法院112年度台上字第1689號刑事判決）

【法條】

毒品危害防制條例第9條第3項

【關鍵字】

毒品、混合毒品、刑法分則之加重、施行生效日