案件是否屬於刑事訴訟法第376條第1項所列各罪之範圍，應以起訴書所記載之事實為準，並視檢察官在第二審言詞辯論終結前對於罪名有無提出爭執

【概述】

案件是否屬於刑事訴訟法第376條第1項所列各罪之範圍，應以起訴書所記載之事實為準，並應視檢察官在第二審言詞辯論終結前，對於罪名有無提出爭執，以為審斷。

（檢察官所爭執之罪名，若非上開法條所列各罪之罪名，仍得提起第三審之上訴）。

檢察官以告訴乃論之罪起訴，縱告訴人於第一審辯論終結前撤回告訴，倘經法院審理結果，認為係犯非告訴乃論之罪，即無訴追條件欠缺之問題，法院得在事實同一之範圍內，變更檢察官所引應適用之法條，不受告訴人撤回告訴之拘束。

【刑事判決】

「案件是否屬於刑事訴訟法第376條第1項所列各罪之範圍，固不以起訴書所記載之法條為據，亦不以第二審判決時所適用之法條，為唯一之標準，而應以起訴書所記載之事實為準，並應視檢察官在第二審言詞辯論終結前，對於罪名有無提出爭執，以為審斷。亦即檢察官於第二審上訴所爭執之罪名，若非上開法條所列各罪之罪名，仍得提起第三審之上訴。
本件檢察官起訴被告涉犯刑法第277條第1項之傷害罪嫌，經第一審審理結果，認為告訴人已經撤回告訴，而諭知公訴不受理之判決。檢察官就此提起第二審上訴，所具上訴理由明確載敘：被告行為後，告訴人左眼傷勢惡化，已達重傷之程度，第一審判決認定係屬普通傷害，而以告訴人撤回告訴為由，諭知公訴不受理判決，自非適法等語。可見起訴書雖非記載刑法第277條第2項傷害致重傷罪之法條，惟檢察官不服第一審判決提起上訴，已爭執被告所犯之罪名，而非屬於刑事訴訟法第376條第1項所列之罪。

原審審理結果，維持第一審之公訴不受理判決。檢察官不服，提起第三審上訴，其上訴書所載理由，略以：告訴人所受傷害已生重傷之加重結果，與檢察官起訴之原因事實係屬同一，原判決以告訴人在第一審審理時撤回告訴為由，駁回檢察官在第二審之上訴，有適用法則不當之違法等語。依上開說明，檢察官提起第三審上訴，自屬合法，合先敘明。

㈡法院之審判，固應以起訴之犯罪事實為範圍，但於不妨害事實同一之範圍內，仍得自由認定事實，適用法律。而所謂事實同一，指刑罰權所以發生之原因事實係屬同一而言，非謂罪名或犯罪之構成要件同一，亦非謂全部事實均須一致。又告訴僅係告訴乃論之罪之訴追條件，檢察官以告訴乃論之罪起訴，縱告訴人於第一審辯論終結前撤回告訴，倘經法院審理結果，認為係犯非告訴乃論之罪，即無訴追條件欠缺之問題，法院得在事實同一之範圍內，變更檢察官所引應適用之法條，不受告訴人撤回告訴之拘束。」

（最高法院114年度台上字第3750號刑事判決）

【法條】

刑事訴訟法第376條

【關鍵字】

不得上訴第三審、起訴書所記載之事實、檢察官在第二審言詞辯論終結前爭執之罪名